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  • 股權激勵咨詢:勝藍股權丨三個股權融資技巧,把握公司控制主導權,避免股權“陷阱”!

    2021-11-26  來自: 山東勝藍企業管理咨詢有限公司. 瀏覽次數:120


    股權激勵咨詢:勝藍股權丨三個股權融資技巧,把握公司控制主導權,避免股權“陷阱”!


    股權激勵咨詢


    面對長袖善舞的投資方,初出茅廬的創業者如何才能在與資本的博弈中避開陷阱,牢牢掌握公司的控制權,不妨深諳以下三招"制敵術"。

    控制董事會


    公司架構中,董事會與股東會是兩個相對獨立的機構。董事會主要負責公司事務的執行,依據法律規定和公司章程行使日常經營決策的職權,如執行股東會的決議,決定公司的經營計劃和投資方案,制訂公司的年度財務預算方案、決算方案,決定公司內部管理機構的設置,決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項,制定公司的基本管理制度等。


    股東會往往無權直接干預董事會依據法律和公司章程行使日常經營決策的權力,特別是在初創企業中,很少通過股東會的控制權來參與公司日常經營,一般情況下,公司的日常經營都由董事會決定。因此,如果能控制董事會,也就控制了公司的實際經營管理權。


    實踐中,主要通過在章程中約定一些限制性條款來控制董事會。


    1.設置退出合理條款


    在章程中設置辭退條款,增加更換董事的難度。


    例如,中青旅在章程中規定:董事由股東大會選舉或更換,任期三年。董事在任期屆滿以前,股東大會不能無故解除其職務,除法定事由或本章程另有約定外,股東(不含原提名股東)不得提出罷免或撤換現任董事的議案。如非原提名股東強行提出罷免或更換現任董事的提案,則公司董事會或監事會有權拒絕其召開臨時股東大會的請求,如上述提案在股東大會召開十日前提出,則公司董事會有權拒絕將其提案提交股東大會審議。如該等股東自行召集和主持股東大會的,公司董事會或監事會有權以公司名義向公司所在地人民法院提起確認其召集行為及股東大會決議無效的訴訟,在人民法院依法對其召集行為及股東大會決議效力做出生效認定之前,公司董事會、監事會及高級管理管理人員有權不執行其股東大會決議。


    2.分期分級董事會制度


    在公司章程中規定董事的更換每年只能改選1/4或1/3等,這樣即使投資方已取得了足量的股權,也無法對董事會做出實質性改組,難以獲得對董事會的控制權。


    例如,中國寶安章程規定:在每屆董事局任期內,每年更換的董事不得超過全部董事人數的1/4,如因董事辭職、或因董事違反法律、行政法規及本章程的規定被解除職務的,則不受該1/4限制。董事局換屆時,董事候選人的提名,由上屆董事局提出,每屆更換董事人數(包括獨立董事)不得超過董事局構成總人數的1/2。


    為防止投資人在獲得控股地位后通過修改公司章程廢除分期分級董事會制度,公司章程還可設置特定的多數條款,規定有一定比例(如1/3或過半數)股東出席股東大會且取得出席會議的多數(如3/4)股東同意才能修改關于分期分級董事會制度。


    3.限制董事資格條款


    限制董事資格條款是指在公司章程中規定公司在事的任職條件,非具備某些特定積極條件者不得擔任公司董事,具備某些消極特定情節者也不得進入董事會。通過這些條款增加投資方選送合適人選出任公司董事的難度。


    實踐中,可以具體對股東提名董事的權限、提名人數、董事會人選擇方面來設計限制董事資格的條款,如規定"董事長從任職連續三年以上片執行董事中產生",或規定"公司董事長應由任職滿二屆的董事擔任,副董事長由任職滿一屆的董事擔任"等。


    例如,中技控股章程規定:在公司發生惡意收購的情況下,為保證公司及股東的整體利益以及公司經營的穩定性,收購方及其一致行動人提名的董事候選人應當具有至少五年以上與公司主營業務相同的業務管理經驗,以及與其履行董事職責相適應的能力和知識水平。


    4.限制董事產生條款


    董事一般由股東會選舉、股東委派、或者董事會提名產生,甚至還可以公開召集候選人。其中董事會提名常見,創始人不妨將對自己有利的提名方式寫入章程。


    例如,阿里巴巴章程規定阿里巴巴合伙人在集團上市后將擁有提名多數董事會成員的權利,但董事提名候選人,在一年一度的股東大會上獲得大部分票數的支持,方可成為董事成員。而根據馬云、蔡崇信、軟銀和雅虎達成的一致行動協議,在未來的股東會上,軟銀和雅虎要支持阿里巴巴合伙人提名的董事候選人,以此保證馬云團隊對董事會的控制力。


    再如,萬科章程規定:非獨立董事候選人名單由上屆董事會或連續180個交易日單獨或合計持有公司發行在外有表決權股份總數3%以上的股東提出。此規定增大了外部資本想控制董事會的難度,有利于維持創始團隊對企業的實際掌控力。


    AB股制度

    融資過程中,AB股制度是防止控制權旁落的一種有效策略。希望通過以下案例,讓讀者了解控制權把握的精妙之處。


    谷歌曾使用AB股制度確保創始人對公司的控制權。谷歌在2004年上市前引入AB股制度,將公司股份分為A、B兩類同價不同權股票,兩位創始人拉里·佩奇(LarryPage)和謝爾蓋·布林(SergeyBrin)獲分配B股,其他公眾股東則獲分配A股。A股每股對應1票權,B股每股對應10票權。


    谷歌創始人及行政總裁持有幾乎全部B股,實際共持有70%以上權,確保了聯合創始人能以較少的持股擁有過半的權,從而控制大局。



    管理層收購


    “管理層收購"指公司的管理者與經理層利用借貸或自有資本對公司的股份進行購買,以實現對公司所有權結構、控制權結構和資產結構的改變,實現管理者以所有者和經營者合一的身份主導重組公司的一種收購行為。


    初創企業待成長起來后,往往可以借助管理層收購重獲公司的控制權。


    2009年底,新浪CFO余正均、COO杜紅、總編輯陳彤、無線業務總經理王高飛、產品事業部總經理彭少彬以及CEO曹國偉,共同出資在英屬維爾金群島注冊了新浪投資控股公司,以每股32.14美元的價格,購買新浪約560萬普通股,由此在新浪持股比例達到9.41%,成為新浪大股東。由此,加強了管理層對于公司的控制權,使得其他覬覦新浪控制權的玩家較難從資本層面入侵。


    2012年9月,阿里巴巴宣布對雅虎76億美金的股份回購計劃全部完成。阿里巴巴集團以63億美金現金及價值8億美金的阿里巴巴集團優先股,回購雅虎手中持有阿里巴巴集團股份的50%。同時,雙方約定在未來公司上市時,阿里巴巴集團有權優先購買雅虎剩余持有股份的50%。


    作為交易的一部分,雅虎承諾將放棄委任第二名董事會成員的權利,同時也放棄了一系列對阿里巴巴集團戰略和經營決策相關的否決權。通過此次管理層收購,阿里巴巴集團董事會中,軟銀和雅虎的控制權之和將降至50%以下,保證阿里巴巴團隊獲得控制權,從而確保管理層對阿里巴巴集團的控制權。


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